國家外匯管理局于2014年7月4日發(fā)布的《關于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發(fā)[2014]37號），簡稱“37號文”，在2014年至2021年的法規(guī)演進中，與2021年1月22日發(fā)布的《資本項目外匯業(yè)務指引（2020年版）》（匯綜發(fā)〔2020〕89號），簡稱“2020年指引”，共同構成了對境內(nèi)居民跨境投融資活動的法律框架。以下是對這兩份法規(guī)的解讀以及在實務操作中需要注意的要點。

1.“37號文”登記關鍵要素解讀

（一）境內(nèi)居民

境內(nèi)居民包括境內(nèi)機構和境內(nèi)居民個人。境內(nèi)機構指依法設立的企業(yè)事業(yè)法人及其他經(jīng)濟組織，而境內(nèi)居民個人則分為兩類：1）持有中國境內(nèi)合法身份證件的中國公民；2）無中國境內(nèi)合法身份證件但在中國境內(nèi)習慣性居住的境外個人。

（二）特殊目的公司

特殊目的公司是為了海外上市、投融資目的而設立或間接控制的公司，即SPV（Special Purpose Vehicle）。SPV可為直接控股型或間接控制型。

直接控股型：境內(nèi)居民直接持有SPV全部股權，SPV持有原由境內(nèi)居民持有的財產(chǎn)權。

間接控制型：境內(nèi)居民通過投票權、信托、代持等方式間接控制SPV，享有經(jīng)營、決策和收益權。

（三）作為出資財產(chǎn)

“37號文”明確規(guī)定，境內(nèi)居民合法持有的境外資產(chǎn)或權益可作為出資標的，但境內(nèi)財產(chǎn)限于合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權益。

（四）返程投資

“返程投資”指境內(nèi)居民通過SPV對境內(nèi)進行直接投資活動，如新設、并購外商投資企業(yè)。允許“間接控制型”架構的存在對于返程投資具有重要意義，特別對于VIE架構實現(xiàn)境外上市的情況。

2. 37號文登記實務操作要點

（一）前期費用登記

僅適用于境內(nèi)機構境外直接投資，前期費用原則上不應超過300萬美元且不超過中方總投資額的15%。超過規(guī)定額度需提供額外申請材料。

（二）登記受理機構

登記分為境內(nèi)機構和境內(nèi)居民個人兩類，對應不同的受理機構。機構登記由機構所在地銀行受理，個人登記則分為不同情形由不同地點的銀行或外匯局受理。

（三）先行設立SPV注意事項

允許在申請登記前設立SPV，但需注意SPV不能進行與出資無關的活動。如果SPV發(fā)生其他費用、資金往來或出資，可能需要進行補登記。

（四）出資財產(chǎn)的定義

“2020年指引”對于出資財產(chǎn)的審核原則提到“境內(nèi)個人已直接或間接控制了一家或若干家境內(nèi)企業(yè)的股權”。在實務中，該內(nèi)容可能被解讀為境內(nèi)個人控制的“股權”可用于出資。

（五）非上市SPV權益激勵計劃辦理登記

非上市激勵登記屬于較為特殊的個人SPV登記，可能存在難度，需注意權益激勵計劃的屬性、審核邏輯、架構復雜性等問題。

通過綜合理解“37號文”和“2020年指引”，在實務操作中可以更加準確地把握法規(guī)要求，確保境內(nèi)居民跨境投融資合規(guī)進行。